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北京诵盈律师事务所高级合伙人阿致刚律师接受湖南卫视《新闻大求真》栏目专访

来源:湖南卫视  发布时间:2016-12-27 20:15:09
  

 

         



 

北京诵盈律师事务所高级合伙人阿致刚律师接受湖南卫视一档深受观众喜爱的新闻科普类节目——《新闻大求真》栏目的专访。内容主要围绕家政服务中雇主如何规避法律风险的主题进行,阿致刚律师针对家政服务中出现的相关问题进行了详细的法律解答。

 

1、家政服务是什么性质,适用什么法律?

家政服务的形式多种多样,不同的服务形式其性质不同,主要有两种提供家政服务的方式:

一是雇主自行雇佣家政人员(保姆)的;

二是雇主找家政公司与家政公司签合同,家政公司将员工分配到雇主家中从事家政服务工作的。

两种家政服务方式产生了不同的法律关系。

第一种服务形式,在法律上称为劳务(或雇佣)关系,主要适用法律为《民法通则》、《合同法》,当然如果发生人身损害时还可能适用《侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。

第二种服务形式,雇主与家政公司之间属于服务合同关系,主要适用法律为《合同法》;而家政公司与家政人员之间属于劳动关系,适用《劳动法》及《劳动合同法》的规定,发生人身损害时还可能适用《工伤保险条例》。

 

2、家政人员在服务过程中受工伤,责任怎么划定?分哪几种情况?

两种雇佣保姆的方式产生了不同的法律关系,保姆工作中受伤的责任分配也不同。

1)雇主自行雇佣的。这种情况下,上述已谈到雇主与保姆形成雇佣关系。《侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。”也就是说雇员在从事雇佣活动中造成他人人身损害的,雇主要承担赔偿责任;雇员从事雇佣活动中因雇佣活动受到人身损害的,雇主应当承担赔偿责任,但雇员对损害的发生也有过错的,可以减轻雇主的责任。

注意一点,如果是通过劳务中介推荐的家政人员,中介在推荐人员过程中未尽到告知义务时也应当承担一定的责任。

2)雇主通过家政公司找保姆。雇主向家政公司支付服务费用,保姆是家政公司的员工,工资由家政公司发放,形成劳动关系,家政公司依法应与保姆签订劳动合同,家政公司同时也就应当为保姆缴纳各项社会保险。当保姆在工作中受伤时,应当按照《工伤保险条例》先向劳动局申请工伤认定,然后进行劳动能力鉴定,再根据具体的伤残级别进行赔付,大多赔偿项目是由工伤保险基金支付的。若家政公司未缴纳工伤保险,由用人单位就是家政公司支付工伤保险待遇。如果用人单位拒绝工伤认定,那么保姆可以通过劳动仲裁的方式向家政公司主张权利。

 

3、如果不是来源于正规家政公司,怎么界定和赔偿?

市场上正规的家政服务公司应当到工商局进行工商登记并获得营业执照。家政公司应当在工商登记的服务范围内合法经营。正规的家政公司应当与员工签订劳动合同,为公司的员工缴纳各项社会保险,要求员工具有相应的资格证书,如健康证,月嫂证等。最重要的,家政公司应与雇主签订《家政服务合同》,对相应的服务要求,费用标准,服务期限,服务标准,违约责任等进行明确约定。若不符合以上的任何一点则为不正规的家政服务公司。

从非正规家政公司聘请家政人员的法律风险较大。比如:

1)如果未签订劳动合同,且家政人员直接从雇主处领工资的

此种风险最大,有被认定为家政人员与雇主构成雇佣关系,而雇佣关系雇主的责任是比较大的,上述已经说过了。

2)家政公司员工不具备提供特定服务的资质

若家政人员受到伤害或者给他人造成损失,应当由家政公司承担责任。而且,此种情形雇主应有权要求家政公司更换有资质人员,如果不更换有权与家政公司解除服务合同并要求退款。

3)若家政公司提供未在工商登记中明确写明的服务,则涉嫌违法经营,有可能会受到工商行政部分的行政处罚。

 

4、如果是正规家政公司员工,但是雇主过错导致的损害。怎么界定和赔偿?

1)如果具备申请工伤认定的条件,可以申请工伤认定,走工伤赔付,家政公司赔付后可以向责任人雇主追偿。

2)如果不具备工伤认定的条件,雇员可以走侵权责任这条线,直接向有过错的雇主主张侵权责任赔偿。

 

5、服务中,家政服务人员造成雇主人身财产受到损害怎么处理?

1)自行雇佣的,家政服务人员自行承担责任;

2)家政公司指派的,无论是否签订劳动合同,都可以向家政服务公司主张民事赔偿;但是如果发生盗窃、故意伤害等涉及刑事责任的,刑事责任承担部分由家政服务人员承担,民事赔偿责任由家政公司承担,家政公司就赔偿部分可以向家政服务人员追偿。

 

6、对一般居民就是一般雇主,有什么建议?

建议大家在聘请家政人员时,应当注意一下几个方面:

1)应当选择正规的家政公司,最好不要从劳务市场中招聘家政人员。首先,应当要求家政公司提供营业执照,对照营业执照的经营范围确定是否具有相应资质。其次,查看提供服务人员的身份证及相应资质证书,比如健康证、月嫂证等。

2)应当与家政公司签订正规的家政服务合同。合同中明确约定服务时间、地点、价格、项目、服务家政人员的要求、发生风险承担的责任,还有违约责任。

3)服务费用直接支付给家政公司并索要发票并留存好,不要直接支付给家政服务人员。不要与家政服务人员签订“私约”,确需更改服务合同的应当以书面形式订立补充协议,以免日后难以维权。

4)可以约定在服务合同中,家政服务人员与家政公司的劳动合同、社保缴纳证明提供给雇主,如果家政公司不与家政人员签订劳动合同,不缴纳社保有权解除服务合同并退费、承担违约责任。

5)对于提供高空、危险类家政服务的家政人员,应当查看家政人员是否具有相应的危险作业资质,提示其做好防护、保护措施。

6)要注意不要在未签协议的情况下盲目交定金、押金,尽量不选择预付服务项目,以防家政公司倒闭或改头换面时难以维权。

 

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